从本案看用人单位对劳动者的损害赔偿请求权
李居鹏
【摘要】劳动者的损害赔偿责任应当依据其过错程度而定：出于故意的，须负全责；具有重大过失的，依照其过失程度确定损害分担；仅有轻微过失的，用人单位不得向其主张损害赔偿请求权。
【关键字】损害赔偿；请求权；故意；重大过失；轻微过失
一、 案情简介
原告牛某自2006年3月20日起担任被告XX（中国）电器销售有限公司南京分公司总经理。2006年7月初，招商银行股份有限公司信用卡中心致函被告，称：被告在南京的数家分店发生招商银行信用卡分期套现的恶性事件，2006年4月至6月的异常交易量约400万人民币，给被告和招商银行造成了严重的影响和极大的风险等。2006年7月4日被告将原告从南京分公司总经理岗位调至总部技术服务中心总监助理岗位。2006年7月31日，被告发出《关于对南京分部总经理牛某等人的处罚决定》，被告根据《管理责任追究制度》的规定，以牛某因工作失职、严重不作为导致信用卡恶意透支事件的发生为由，做出记过处分、全公司通报批评和罚款39783元的处罚决定，2006年8月1日被告工会对该处罚予以同意。牛某于2006年8月5日以被告未按时足额发放工资和奖金为由辞职，并申请浦东新区外地劳动力纠纷调解委员会调解，后因调解不成提起诉讼要求单位补发被扣的罚款及其他诉讼请求。
原告认为，原告2006年7月初才担任被告南京分公司总经理，而信用卡透支事件自2006年4月即发生，故不能将责任归罪于原告。而且被告并没有证据证明因信用卡透支事件产生任何实际损失。
被告向法庭提交了一份其自行制作的因信用卡透支事件导致的《南京分部分期付款损失说明》，证明因违规操作导致被告遭受的经济损失共计132610元。根据公司《管理责任追究制度》第14条的规定，管理者应按照损失额的30％承担管理责任，因此，公司据此罚款132610×30％＝39782元是依法有据的。
浦东新区人民法院经审理，对被告自行制定的《南京分部分期付款损失说明》及损失金额不予认可，但同时判决被告对原告的罚款决定合法有效，故判决驳回原告诉讼请求。
牛某于是上诉到上海市一中院，要求撤销一审判决，支持原告诉讼请求。牛某在上诉状中称：1、一审法院既然没有认定被告存在经济损失，就不应该认可被告根据经济损失30％计算出的罚款金额，一审判决是自相矛盾的；2、即使被告的损失确实是132610院，那么根据被告《管理责任追究制度》第15条规定，该30％的经济损失是由间接管理责任者承担10％，直接管理责任者承担20％，而原告在本案中只是间接管理责任者，最多也就是承担132610元×10％的赔偿责任，因此一审判决系事实不清，应予以撤销。
二审审理期间，双方达成调解协议，由XX（中国）电器销售有限公司一次性支付牛某40000元，牛某放弃其他诉讼请求结案。
实践中类似案件层出不穷，审判实践中法官的认定标准也不同，常常导致类似的案件判决结果也大相径庭，笔者就遇见过类似的情形。本案一审判决与二审调解的差异也印证了这类案件审理中认定标准的混乱和模糊。因此，有必要对此类案件中常见的争议进行探讨和澄清，以统一认识，维护审判权威和法院公信力。本文拟围绕此类案件应归类为劳动争议案件还是一般民事案件、用人单位能否行使对劳动者的损害赔偿请求权以及损害赔偿请求权的范围等问题进行论述，以抛砖引玉。
二、 用人单位对劳动者的损害赔偿请求权案件的性质
即此类案件究竟是属于一般民事案件还是劳动争议案件？
一种观点认为，如果劳动者在履行职务过程中直接造成用人单位财产损失的，应当作为劳动争议案件审理；如果用人单位在对劳动者的职务侵权行为对外承担赔偿责任后，向劳动者追偿的，则应当作为一般民事案件审理。
另一种观点认为，无论是劳动者在履行职务过程中直接或间接造成用人单位财产损失的，用人单位向劳动者追偿的，都应作为劳动争议审理。
笔者认为，应当将此类案件作为劳动争议案件审理，理由如下：
1、从法律层面上看，《上海市劳动合同条例》第五十五条明确规定，劳动合同当事人违反劳动合同的，应当承担相应的责任，给对方造成经济损失的，应当承担赔偿责任。该条例第五十八条又规定，劳动合同当事人发生劳动争议，依照劳动争议处理规定处理。原劳动部《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》第七条规定，因赔偿引起争议的，按照国家有关劳动争议处理的规定办理。这些都在法律层面上明确了用人单位对劳动者的损害赔偿请求权案件应当作为劳动争议案件处理。
2、从用人单位对劳动者的损害赔偿请求权的性质看，请求损害赔偿问题属于用人单位与劳动者之间内部法律问题，无论是劳动者在履行职务过程中直接造成用人单位财产损失的，还是用人单位对于劳动者的职务侵权行为在对外承担赔偿责任后向劳动者追偿的，或者是劳动者作为经办人因第三人的不法侵害造成用人单位财产损失的，都应作为劳动争议案件审理，属由劳动法调整的特殊民事赔偿案件。
3、从用人单位与劳动者的关系上看，虽然此类案件不是劳动报酬给付等典型意义上的劳动争议，但由于劳动者与用人单位之间签定了劳动合同，损害赔偿的事实又源于劳动者的职务行为或是发生于劳动关系存续期间，不同于平等民事主体间的损害赔偿纠纷，两者间的权利义务首先要受到劳动合同和劳动法的调整。因此，将此类纠纷归类于劳动争议，有利于纠纷的妥善解决。
本案，无论是一审法院还是二审法院都将其作为劳动争议案件加以审理，无疑是正确的。
三、用人单位能否享有对劳动者的损害赔偿请求权
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”依此规定，只有雇员因故意或者重大过失致人损害的，雇主在承担责任后，才可以向雇员追偿。但该规定只适用于侵害生命、健康、身体的人身损害赔偿案件，且适用主体仅为雇佣关系。在非雇佣的劳动关系中，若劳动者在履行职务过程中直接损坏了用人单位的财物，或者是侵害了第三人财物的，用人单位在对外承担了赔偿责任后，在何种情形下可以向劳动者追偿？现行法律法规并没有明确规定。
对此，实践中又有2种观点。持否定观点者认为，应当废除用人单位对劳动者的损害赔偿请求权，而通过减低工资等形式对之处罚。理由在于：在劳动关系中，劳动者相对于用人单位来说在经济上处于弱势地位，劳动者的收入是依靠用人单位开出的工资，其从事雇佣活动是为了谋生，获取低廉的对价却要承担较大数额赔偿责任的风险，显然对劳动者不公。若将赔偿责任加之于用人单位，有助于促使用人单位采取预防损害发生的措施，如慎重选择劳动者，经常对劳动者进行培训和监督等，这样做有利于维护社会的安全。
持肯定观点者则认为，劳动者只有在存有故意或重大过失的情况下才承担赔偿责任。将用人单位的损害赔偿请求权行使条件限定为劳动者存有故意或重大过失，原因在于：首先，根据报偿责任理论，劳动者的职务行为是为了用人单位的利益，因此，劳动者职务行为的风险也应当归于利益的享有者，对由此产生的责任应当由利益的享有者即用人单位来承担，但劳动者对损害的发生主观恶性较大时，可以要求劳动者承担。其次，由于用人单位的经营活动都是由劳动者的具体行为实施的，劳动者的行为也就等同于用人单位的行为，如果劳动者在履行职务过程中的任一失职行为给用人单位造成了损失，用人单位都可以要求劳动者赔偿，无疑是加重了劳动者的责任，转移了用人单位的经营风险，显然有失公允。因此，只有在劳动者严重失职情况下，用人单位才能行使损害赔偿请求权，劳动者仅有一般过失或无过失时，用人单位不得向其追偿。最后，规定此种损害赔偿请求权有助于促使劳动者谨慎行事，遏制劳动者的侵权行为。
笔者的意见是：应当限制用人单位向劳动者的损害赔偿请求权，劳动者只有在存有故意或重大过失的情况下才承担赔偿责任。用人单位对劳动者的损害赔偿请求通常发生在以下三种情形下：
1、劳动者由于履行职务行为不法侵害他人权利的，由用人单位与劳动者连带承担损害赔偿责任，用人单位在赔偿损害后，对于实施侵权行为的劳动者进行追偿。
2、劳动者在执行职务时，不法侵害用人单位权利的，用人单位对于实施侵权行为的劳动者主张损害赔偿请求权。
3、第三人不法侵害用人单位权利，劳动者有过错的，用人单位在自我承担损害后向劳动者进行追偿。本案即属于此种情况。第三人为直接侵权人，仲品公司为侵害结果的直接承受者,在直接通过公安部门的追赃没有得到救济的情况下，仲品公司在自我承担损害后向蔡燕进行追偿。
上述三种情形下，由于劳动者为加害人，其行为导致了损害结果的发生，如果用人单位没有损赔偿请求权，有违肇事致损害应当承担赔偿责任的一般原则，并且可能使劳动者疏于执行其职务。因此，我们认为，用人单位对劳动者享有损害赔偿请求权。但需加以限制用人单位对劳动者的损害赔偿请求权。
本案中，用人单位并不能证明原告牛某在信用卡透支过程中没有尽到管理责任，而且信用卡透支行为在牛某任南京分公司总经理之前即已经发生，牛某对自己就任之前的违法事件不可能具有故意或重大过失，故其不应当承担赔偿责任。
四、用人单位行使损害赔偿请求权的范围
依据上述观点，用人单位在劳动者存有故意或重大过失的情况下可以行使损害赔偿请求权，但损害赔偿请求权的行使范围应如何确定，是全额还是部分？
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》仅规定用人单位承担连带责任后可向雇员追偿，但对追偿的范围没有规定，且该规定不适用劳动关系。劳动部《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》和《上海市企业工资支付办法》虽对用人单位每月在劳动者工资中扣除赔偿款的数额有规定，但对劳动者应承担的赔偿范围没有规定，司法实践中也很难把握。
一种观点认为，用人单位的损害赔偿请求权为全额求偿，因为劳动者对损害事实的发生存有故意或重大过失。
另一种观点认为，按照一般连带责任，连带债务人相互间原则上应平均负担义务，即用人单位向劳动者追偿的范围不得超过损失的50%。
多数意见认为，对于追偿的范围，如果用人单位和劳动者在劳动合同中已做约定的，且该约定合法有效的，应当根据协议执行；劳动合同没有约定的，由法官行使自由裁量权来确定劳动者的具体承担比例，但不得造成劳动者正常生活水平的大幅下降。由于用人单位与劳动者之间的连带责任为不真正连带债务关系，要求劳动者承担全额或50%的赔偿责任未免过于苛刻。
笔者认为，应区分劳动者的过错程度，适用不同的赔偿限额，具体而言，分以下几种情形：
1、劳动者故意造成用人单位损失的，主观恶性较大，可考虑由劳动者全额予以赔偿。
2、劳动者重大过失造成用人单位损失的，则可限额赔偿，而无需赔偿全部损失。理由主要有以下三点： 首先，劳动者和用人单位的法律地位不同，用人单位既是企业财产的所有人、管理人，又是企业内部的管理者和监督者，一旦发生劳动者造成用人单位经济损失的情况，用人单位就同时具有受害人和加害人的管理者这双重身份，如果让劳动者承担所有的赔偿责任，那么企业作为管理者的责任就无从追究。其次，用人单位支付给劳动者的对价即劳动报酬往往低于劳动者所创造的利润，根据权利与义务相一致的公平原则，用人单位应承担的风险也应大于劳动者。再次，基于对社会风险分担的考虑，用人单位可以通过保险或者将赔偿费用纳入成本来提高商品或服务价格，从而将损害转嫁给全社会，用人单位是最适当的“风险吸收者”。因此，应当限制用人单位的损害赔偿请求权，防止其损害赔偿请求权的滥用。
在确定劳动者因重大过失承担赔偿责任的具体赔偿数额时，应综合考量用人单位的具体情况和劳动者的经济状况，如企业的危险性如何、企业效益如何、用人单位对劳动者执行职务是否曾加指示、损害事实的发生是否因用人单位管理上的缺失所致、企业设施是否完备、劳动者的工资是否低廉、劳动是否过度等等，酌情确定劳动者的赔偿数额。而劳动者也可依据过失相抵原则，请求减免自己的责任。
温州市人民政府关于印发《温州市人民政府会议制度》的通知
浙江省温州市人民政府
温政发〔2003〕16号
温州市人民政府关于印发《温州市人民政府会议制度》的通知
各县（市、区）人民政府，市政府直属各单位：
《温州市人民政府会议制度》已经市人民政府常务会议通过，现予印发施行。
二○○三年五月十六日
温州市人民政府会议制度
为确保市政府全体会议、常务会议、市长办公会议和专题会议的质量，提高工作效率，根据市政府工作规则，制定本制度。
一、市政府全体会议
市政府全体会议一般每半年召开一次。
(一)主要内容：
1．传达和研究贯彻党中央、国务院、省委、省政府和市委的重要指示和决定；
2．决定和部署市政府重要工作；
3．通报有关全市工作的重要情况；
4．讨论需要由市政府全体会议决定的其他重要事项。
(二)出席范围：
市政府全体会议由市长、副市长、秘书长和市政府组成部门的各委员会主任、各局局长组成，由市长或市长委托负责常务工作的副市长召集。副秘书长、办公室主任、办公室副主任、市政府直属各单位和省及其他有关单位所属的在温机构负责人列席会议。邀请市委有关部门、市人大常委会办公室、市政协办公室、温州军分区、市法院、市检察院、市总工会、团市委、市妇联、民主党派市级组织、市工商联和市新闻单位的负责人参加。
(三)工作程序:
1．根据市长或市长委托负责常务工作的副市长确定的议题，办公室秘书一处负责拟订会议安排计划，包括议题、时间、内容和参加人员等，报秘书长或办公室主任审定后，书面通知参加会议的人员，并将政府组成人员与会落实情况报告秘书长或办公室主任。
2. 会场由秘书一处负责安排，秘书二处予以配合；会议材料由综合一处负责准备，秘书一处予以配合；会议签到、材料分发等工作由秘书一处、综合一处共同负责，并负责将人员到会情况及时报告会议主持人。
二、市政府常务会议
市政府常务会议一般在每月25日举行，遇节假日等特殊情况顺延。
(一)主要任务：
1．传达和研究贯彻党中央、国务院、省委、省政府和市委的重要指示和决定；
2．传达和贯彻市人大及其常委会的决议；
3．讨论决定市政府工作中的重大问题；
4．讨论报请省政府审批的重要事项；
5．讨论报请市委决定的事项；
6．讨论通过提请市人大常委会审议的议案；
7．讨论通过提请市政协讨论的重要通报；
8．讨论决定市政府的规范性文件、重要文电以及各部门、各县（市、区）政府请示的重要事项；
9．讨论需要由市政府常务会议决定的其他事项。
(二)出席范围：
市政府常务会议由市长、副市长、秘书长组成，由市长或市长委托负责常务工作的副市长召集。副秘书长、办公室主任、办公室副主任和市政府有关部门主要负责人根据议题需要列席。视情邀请市民参加旁听。
(三)工作程序：
1．办公室秘书一处每月20日前向市政府领导征求对常务会议议题安排的意见，拟订会议安排计划，包括议题、时间、内容和参加人员等，经秘书长或办公室主任审核后，报市长或市长委托负责常务工作的副市长确定。提交会议讨论的议题，应当由分管市长或相关秘书长在会前进行充分协调。凡应事先协调而未协调的（包括有关材料未准备好的）事项，不提请会议讨论。
2．秘书一处负责会议通知和会场安排。参加会议的有关部门要认真准备提交会议讨论研究的材料，于会前3天送秘书一处,秘书一处提前1至2天送交参加会议的人员。
3．会议讨论议题时，应由分管市长或相关秘书长汇报，从简说明一般情况，重点汇报解决问题的意见以及依据和理由。同时要有多个方案提供比较选择，并说明利弊关系。未经会议主持人同意，汇报人发言不得超过10分钟。
4．列席会议的部门应由主要负责人参加，确因特殊情况不能参加需要指派代表的，应向分管市长说明情况，经同意后可以指定一名与会议内容有关的负责人列席会议。各部门负责人列席会议时，不得随带助手，如有特殊需要，须经市政府办公室同意。
5．秘书一处负责会议签到、材料分发等工作；负责会议记录，包括书面和录音记录；负责会议纪要和新闻报道稿的起草。会议纪要经秘书长或办公室主任审阅后，送市长或市长委托负责常务工作的副市长签发。
三、市长办公会议
市长办公会议每季度举行一次。
(一)主要任务：
1．传达和研究贯彻上级政府或者上级政府有关部门召开的全国性、全省性工作会议精神；
2．市长、副市长交流分工范围内的重要工作进展情况;
3．研究确定市政府阶段性工作安排。
(二)出席范围：
市长办公会议由市长、副市长、秘书长、副秘书长、办公室主任、办公室副主任和有关部门主要负责人出席，由市长或市长委托负责常务工作的副市长主持召开。
(三)工作程序：
1．根据市长或市长委托负责常务工作的副市长确定的议题，办公室秘书一处负责拟订会议安排计划，包括议题、时间、内容和参加人员等，报秘书长或办公室主任审定。
2．秘书一处负责落实会务工作，包括会场安排、会议通知、会议记录等；并负责起草会议纪要，经秘书长或办公室主任审阅后，送市长或市长委托负责常务工作的副市长签发。
四、市政府专题会议
市政府专题会议根据需要不定期召开。
(一)主要任务：
1．研究处理属于市长、副市长分管职责范围、需要统筹协调的业务事项；
2．研究处理属于市政府既定工作安排、需要组织实施的业务事项；
3．研究处理重要活动的协调实施事项；
4．研究突发性事件的处理意见；
5．研究处理上级领导重要批示的贯彻落实情况。
(二)出席范围：
市政府专题会议由市长、副市长、秘书长或市长、副市长、秘书长委托副秘书长、办公室主任、办公室副主任主持召开，根据议题内容，分别召集有关部门负责人出席。
(三)工作程序：
1．根据分管市长或秘书长确定的议题，由办公室有关处室负责拟订会议安排计划，包括议题、时间、内容和参加人员等，报相关秘书长或办公室主任、副主任审定。
2．有关处室负责落实会务工作，包括会场安排、会议通知、会议记录等；并负责起草会议纪要，送会议主持人签发。
