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律师执业证年度注册合法性评述

江西赣鹰律师事务所律师 薛建园


一年一度的律师执业证（含律师事务所）年度注册工作正在全国各地展开，全国的十万多律师及各级司法行政机关对此已经习以为常，讫今没有谁对此提出异议。的确，在《行政许可法》实施以前，律师执业证的年度注册的合法性无庸置疑。但是，《行政许可法》实施后，律师执业证的年度注册还合法吗？笔者提出这个问题，并做简略分析，以就教于全国十万律师同仁。
一、律师执业证年度注册属于行政许可范畴
1、从行政法理论看
行政许可属于具体行政行为的一种形式。其含义是指行政主体依照行政相对人的申请，依法赋予其拥有可以从事某种为法律一般禁止的权利的资格的法律行为。以此含义来反观律师执业证的年度注册，不难看出，律师执业证的年度注册属于行政许可范畴，即律师执业证年度注册行为是司法行政机关（行政主体）赋予律师拥有继续从事律师职务的权利的资格的法律行为。分析律师执业证年度注册这一具体行政行为，我们可以看出，它具有行政许可的一般法律特征：
A、律师执业证年度注册是司法行政机关赋予律师可以继续执业的赋权行为。从反面来理解则是，若律师不申请执业证年度注册或者司法机关不为律师执业证进行年度注册，则律师不能继续从事律师职务。所以，律师执业证年度注册是一种赋权行为。
B、律师执业证年度注册以“律师执业证不进行年度注册则不能继续执业”这一“禁止义务”的存在为前提。若没有这一禁止义务的存在，则律师执业证无需进行年度注册仍可以继续持证执业。
C、律师执业证年度注册是直接赋予律师可以继续从事律师职务的权利和资格。反过来讲，若律师执业证没有进行年度注册，则丧失继续从事律师职务的权利和资格。
D、律师执业证年度注册是依律师申请的行政行为。当然，这种申请是司法行政机关主动要求律师提出申请，而非律师主动申请。但是，尽管是律师被动申请，但倘若没有律师的申请，司法行政机关也不会为律师的执业证进行年度注册。
E、律师执业证年度注册是要式行政行为。律师执业证年度注册的表现形式是司法行政机关在律师执业证上加盖“律师注册专用章”，这一盖章行为，是要式具体行政行为的主要特征之一。
2、从法律及司法部规章的规定看
《行政许可法》规定，行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。《律师法》规定，律师资格取得者欲从事律师职务，必须向司法行政机关申领律师执业证，没有取得律师执业证的不得以律师名义从事律师职务。司法部发布的《律师执业证管理办法》规定：律师执业证每年注册一次，未经注册的执业证无效。从上述法律及部门规章的规定可以看出，司法行政机关依律师资格取得者的申请向其颁发律师执业证，是赋予其可以从事律师职务的权利和资格；司法行政机关每年对律师执业证进行注册，是赋予律师继续从事律师职务的权利和资格。换句话说，若律师执业证不进行年度注册，则律师不能继续从事律师职务，即丧失了继续从事律师职务的权利和资格。由此可见，司法行政机关颁发律师执业证和对律师执业证进行年度注册，都是赋予律师可以从事律师职务的权利和资格的法律行为，即是行政许可行为。
二、律师执业证年度注册的规定与法律规定相悖
《行政许可法》规定，只有法律、法规及地方规章才有权设立行政许可，部门规章无权设立行政许可。《律师法》没有关于律师执业证须进行年度注册的规定，只有律师资格取得者欲从事律师职业时须向司法行政机关提出申请以取得律师执业证后才可以从事律师职务的规定，而没有律师取得执业证后每年还须进行年度注册的规定。其他的法规也没有类似的规定。关于律师执业证每年须进行年度注册的规定，前面所提及的，只见于司法部于一九九六年以司法部令第46号发布的《律师执业证管理办法》（以下称《办法》）。《办法》第十二条规定：律师执业证每年注册一次，未经注册的无效。在《行政许可法》实施之前，该规定当然是有效的，但是《行政许可法》实施后，由于上位法??《律师法》没有这方面的规定，而作为无权设立行政许可的部门规章，《办法》的这一规定无疑没有上位法作依据。没有上位法作依据，《办法》的这一规定就与《行政许可法》相抵触。所以，在《行政许可法》实施后，司法行政机关继续为律师执业证进行年度注册没有得到法律的授权。是一种违法的具体行政行为。进而言之，司法部发布的《办法》里关于律师执业证须每年进行年度注册的条文是违反了《行政许可法》的规定，应当予以废止。


山东省淄博市人民政府


淄博市旅游涉外宾馆餐馆管理办法

淄政发[1996]130号


　　第一条　为加强旅游涉外宾馆、餐馆管理，维护旅游者和旅游经营者的合法权益，促进我市旅游业的发展，根据国家有关规定，结合我市实际，制定本办法。

　　第二条　本办法所称旅游涉外宾馆，是指经审查批准的能为外国人、华侨、港澳合同胞提供住宿、餐饮、文化娱乐活动等项服务的综合性经营单位。

　　本办法所称旅游涉外餐馆，是指经审查批准的能为外国人、华侨、港澳合同胞提供良好的中餐、西餐或地方风味饮食及相应服务的餐饮场所。

　　第三条　淄博市旅游局负责旅游涉外宾馆、餐馆的定点审批，对其旅游涉外经营活动进行管理、指导、监督和检查。

　　第四条　旅游涉外宾馆的设施、设备、用品、卫生服务质量等应基本达到国家一星级宾馆标准。

　　（一）企业注册资金在15万元人民币以上，餐厅座位在50位以上；

　　（二）管理机构健全，有完善的规章制度和服务标准；

　　（三）服务人员经过培训及健康检查合格后上岗，服务文明、主动、热情、周到，能提供普通话和英语服务；

　　（四）有相应的技术力量，保证餐饮质量，价格合理；

　　（五）有严格的财务管理制度；

　　（六）交通方便，能提供与接待能力相适应的停车场地；

　　（七）建筑结构和内部装潢符合标准，设有宴会厅和零点餐厅，配有供暖和冷气设备；

　　（八）餐厅、厨房卫生等符合《中华人民共和国食品卫生法》的有关规定；

　　（九）有男女分设的符合标准的卫生间，并有保洁制度；

　　（十）有健全的安全保卫制度和专职安全保卫人员；

　　（十一）消防、国家安全工作符合有关规定；

　　（十二）服务台配有供宾客使用的通讯设施；

　　（十三）公共区域的设施和服务岗位的标志，须使用国际标准统一符号，文字说明和标价至少有中文、英文两种文字。

　　第六条　申请旅游涉外宾馆、餐馆须提交下列文件和证件（副本或复印件）：

　　（一）单位提出申请，主管部门签署意见并盖章；

　　（二）企业法人营业执照或营业执照、税务登记证；

　　（三）卫生行政部门颁发的食品卫生许可证和公共场所卫生许可证；

　　（四）收费许可证；

　　（五）特种行业许可证和公共场所审查合格证。

　　第七条　申请旅游涉外宾馆、餐馆定点资格的企业，应向市旅游局提出申请，由市旅游局会同工商、公安、安全、物价、卫生防疫、消防等部门进行审查，符合标准的由市旅游局批准并颁发《旅游涉外定点证书》和旅游涉外定点标志牌，并向社会公布。

　　第八条　旅游涉外定点宾馆、餐馆享受国家规定的有关优惠政策。

　　第九条　未取得旅游涉外定点资格的宾馆、餐馆，不得接待海外旅游团队和境外人员。

　　旅行社不得安排海外旅游团队或散客到非定点宾馆、餐馆住宿、就餐。

　　第十条　对旅游涉外宾馆、餐馆实行年度复核制度，由市旅游局统一组织实施。经复核不符合标准的，取消其旅游涉外定点资格并收回《旅游涉外定点证书》和旅游涉外定点标志牌。

　　第十一条　旅游涉外宾馆、餐馆应自觉接受旅游行政管理部门的监督和管理，及时、准确地填报有关统计报表。

　　第十二条　旅游涉外宾馆、餐馆进行装修、改造而影响正常营业时，应提前30天向市旅游局和有关部门报告。装修改造期间，暂停其旅游涉外定点资格，竣工验收合格，恢复其旅游涉外定点资格。

　　第十三条　旅游涉外宾馆、餐馆变更经营场所和经营项目、停业或歇业一个月以上者，均须事先报市旅游局备案。

　　第十四条　违反本办法有下列行为之一者，由有关行政执法部门予以处罚，并由市旅游局视情节轻重，分别给予批评、取消旅游涉外定点资格的处理：

　　（一）降低服务标准和餐饮质量，损害消费者利益的；

　　（二）宾客投诉较多，造成恶劣影响的；

　　（三）以行贿等不正当手段招揽客源和索要小费的；

　　（四）擅自提高收费标准的；

　　（五）发生食物中毒、治安、刑事、火灾等重大案件和事故的；

　　（六）拒绝接受各级旅游行政主管部门的监督、检查，弄虚作假欺骗检查人员的；

　　（七）未按时向当地公安出入境管理部门申报临时住宿登记的；

　　（八）违反其他有关规定的。

　　第十五条　被取消旅游涉外定点资格的宾馆、餐馆，半年内不得重新提出申请。重新申请时，按本办法重新办理审批手续。

　　第十六条　本办法自颁布之日起实施。